
以后国际外经济政治情势呈现超预期景象,将来能够会呈现一批平台企业登场或转场的状况,如何无效预防和精准规制在企业登场或转场进程中的数据清算、提存、剥离、转场变卦运用等,是亟待回应和妥当处理的成绩。
文|陈兵 夏迪旸 编辑|朱弢
来源:财经E法
2022年7月28日,网传每日优鲜将面临解散,一工夫堕入言论风云。
每日优鲜向媒体回应称,该公司“资金断链无法运营”系虚伪信息,除了暂时封闭极速达业务外,目前正在努力保证其他几块业务运营。
无论每日优鲜“解散”的音讯能否失实,一个成绩引人考虑,平台企业登场时,如何完成数据要素平安离场?
《国务院反垄断委员会关于平台经济范畴的反垄断指南》第一条规则,“平台”是指经过网络信息技术,使互相依赖的双边或许多边主体在特定载体提供的规则下交互,以此共同发明价值的商业组织形状。其中,信息撮合买卖、制定买卖规则及提供买卖场域,是平台企业的次要功用和根本商业形式。
在这一进程中,平台企业倾向于应用数据、算法、技术、资本及平台规则等竞争优势,经过对曾经持有的大数据和不时集聚、实时更新数据的剖析发现甚或培育用户的爱好,继续推送相关产品或效劳信息。同时,应用数据和算法的双轮联动完成跨界竞争,进入新行业,开辟新市场,在协助其产业数字化转型晋级的同时,也完成数字的产业化开发和应用。
因而,平台企业的中心消费要素和竞争力来源明显表如今和浸入于数据及其全周期的行为进程。基于这个特点,平台企业手中掌握着少量的用户数据,既包括团体用户,也包括运营者用户。比方,每日优鲜的财报显示,截至2021年3月31日,其无效用户数为789万。
基于此,当平台企业面临加入市场或许转入其他行业及相关市场时,如何在保证其持有、运用、管理的少量数据平安的同时,完成数据的有序流通和利益分享,保有并释放数据价值,是当下完成平台经济范畴整改要求亟待答复的成绩,也是促进和支持数字经济标准安康开展需求补足的制度布置。
01
平台企业登场
数据平安风险高企
在平台企业登场时,首先会面临的风险在于,其持有的少量数据信息不当流出,招致团体用户隐私和商家用户商业机密泄露,从而严重要挟数据平安。
首先,平台企业沟通并衔接资源一切者和资源享用者,掌握着少量运营者与消费者数据,一旦这些数据被歹意窃取或被平台不当应用而泄露,能够带来团体信息和重要数据被不当运用的风险,进犯团体和企业权益。
其次,数据是数字经济的关键消费要素,一旦处置不当,将会严重危害竞争次序。平台企业往往凭仗海量数据资源与技术创新优势,构成自成一体的生态零碎,当其掌握的流量和数据到达一定量级,就可以经过流量和数据变现进一步融资,以扩展平台规模,进步商品或效劳的质量和技术程度,以此获取更多流量、数据及资本,构成正向反应效应,这使使得平台经济范畴成为“资本无序扩张”的重灾区。其掌握的数据资源也为其施行数据支撑型的垄断协议行为、数据主导型滥用市场支配位置行为,以及数据驱动型运营者集中行为提供了条件。
同时,也要留意到数据的价值在于流通和复次应用。若是一味出于保证平安的考量,施以较为严厉的维护措施,则能够影响数据价值的进一步发掘。尤其是关于每日优鲜此类规模较大的网络销售类平台,其掌握的数据资源无论是关于企业本身自救、抑或是其他企业的消费运营,都有着宏大的价值
综上,平台企业在离场时,该当在保证数据平安的根底上,促进数据要素的流通,防止发作数据泄露等平安成绩,或是形成数据价值的减损,影响数字经济市场的正常次序。
02
均衡平安与开发
维护多方主体利益
在平台企外媒评簿煕来近况业登场时对其掌握google voice网页的用户数据如何处置的成绩上,仍然要坚持场景化的数据权益静态均衡维护,对数据要素停止迷信合理的分类,完成不同场景下的合理配置,在保证数据平安的根底上,最大限制地发掘数据的价值,维护数据平安与数据开发的均衡。
详细来讲,从横向度“数据功用”看,可分为商业数据、工业数据、社会数据、自然数据等,前三类数据次要发生和效劳于消费生活各类场景,数据主体包括团体、企业、政府、其他社会集团等;自然数据来自对自然天文环境的特征和流变、自然资源的散布等的自然或剖析后果。
从纵向度“数据来源”来看,可以分为原始数据、衍生数据与创生数据。其中,衍生数据是对原始数据停止加工、处置并具有财富价值和增值价值的一类数据,创生数据则是在数据效劳行为或(和)使用行为中对衍生数据的二次或屡次应用或深度加工处置构成的各类数据。
当平台企业加入市场时,关于不同类型的数据该当采取不同的处置方式,在确保数据平安的根底上,保证数据要素的流通,完成不同主体间的利益均衡。详细而言:关于原始数据,在处置时该当将用户隐私作为维护的重点,若原始数据构成团体信息,则应遵照《团体信息维护法》与平台隐私政策的相关规则。
根据《团体信息维护法》第22条,团体信息处置者因解散、被宣告破产等缘由需求转移团体信息的,该当向团体告知接纳方的称号或许姓名和联络方式。接纳方该当持续实行团体信息处置者的义务。接纳方变卦原先的处置目的、处置方式的,该当重新获得团体赞同。
若是原始数据构成敏感团体信息,则企业在处置时该当获得用户的独自赞同,还该当向用户告知处置敏感团体信息的必要性以及对用户权益的影响。
依据每日优鲜的《隐私政策》, “在触及兼并、收买或破产清算时,如触及到兼并、收买或破产清算时,如触及到团体信息转让,我们会向您告知接纳方的称号或许姓名和联络方式并要求新的持有您团体信息的公司、组织持续承受此隐私政策的约束,否则我们将要求该公司、组织重新向您征求受权赞同”。也就是说,假设每日优鲜破产,该公司很能够将其掌握的用户数据转让给第三方,同时承当着将第三方的称号或姓名、联络方式告知用户的义务。第三方若变卦处置目的、处置方式,则应重新取得用户的受权赞同。
在判别接纳方能否变卦处置目的、处置方式时,可以结合横向的“数据功用”分类停止判别。若是商业数据被用于工业场景,毫无疑问就属于变卦处置目的与处置方式。此外,对“变卦”的判别还可以结合《互联网平台分类分级指南(征求意见稿)》(下称《平台分类分级指南》)进一步细化。《平台分类分级指南》根据平台的衔接对象和次要功用将其分为六大类:网络销售类平台、生活效劳类平台、社交文娱类平台、信息资讯类平台、金融效劳类平台、计算使用类平台。依据这一分类,每日优鲜属于网络销售类平台中的商超团购类平台,若是其日后将用户数据出售给其他类型平台,则属于变卦处置目的与方式。
关于衍生数据,则需求在保证企业竞争性财富权益的同时,保存用户对仍具有团体信息可辨认性的数据享有自决的权益。思索到企业在数据的搜集、应用与剖析中付出了少量本钱,因而该当强化企业财富权益的维护,完成数据的流通,充沛发掘数据的价值。思索到衍生数据是由原始数据加工而来,因而当企业加入市场时,该当在对团体隐私予以脱敏或匿名化处置后再停止处置。
创生数据绝对而言,其与用户的团体隐私关联较弱,因而在处置时,以最大化发掘数据价值为准绳即可,以公共利益为先,完成数据的流通与共享。
03
依法合规处置数据
保证数字经济平安运营
受国际情势和疫情影响,国际外开展环境发作深入变化,关于平台企业的运营也带来了一定的应战。即使如此,平台企业在搜集、运用与处置用户数据时,仍该当树立结实的平安认识与底线认识,坚持“以高程度平安保证高质量开展”,标准展开数据处置活动,保证数据平安,促进数据开发应用。
详细来讲,在处置构成团体信息的用户数据时,该当恪守《团体信息维护法》等法律法规,遵照“告知+赞同”这一根本准绳,遵照合法、合理、必要和诚信准绳,具有明白、合理的目的,并该当与处置目的直接相关,采取对google voice功能团体权益影响最小的方式,不过度搜集团体信息。
同时,应地下团体信息处置规则,明示处置的目的、方式和范围。在处置敏感团体信息时,该当获得用户的独自赞同,同时告知处置敏感团体信息的必要性以及对团体权益的影响。只要在具有特定的目的和充沛的必要性,并采取严厉维护措施的情形下,方可处置敏感团体信息。
在数据平安方面,应充沛遵照《数据平安法》中的相关规则,实行数据平安管理制度树立、数据平安教育培训、数据风险监测、数据风险评价等方面的义务,重要数据处置者则该当明白数据平安担任人和管理机构,同时对其数据处置活动活期展开风险评价,并向有关主管部门报送风险评价报告。在处置触及数据出境的成绩时,若企业属于向境外提供重要数据、作为关键信息根底设备运营者或处置团体信息到达规则数量的团体信息处置者,在向境外提供团体信息时,该当停止平安评价。
此外,《数据出境平安评价方法》将于2022年9月1日正式实施,其中对“重要数据”的定义予以了明白的界定:“重要数据”是指,一旦遭到窜改、毁坏、泄露或许合法获取、合法应用等,能够危害国度平安、经济运转、社会波动、公共安康和平安等的数据。
《数据出境平安评价方法》明白,数据处置者有下列情形之一的,该当申报数据出境平安评价:向境外提供重要数据;关键信息根底设备运营者和处置100万人以上团体信息的数据处置者向境外提供团体信息;自上年1月1日起累计向境外提供10万人团体信息或许1万人敏感团体信息的数据处置者向境外提供团体信息;以及国度网信部门规则的其他需求申报数据出境平安评价的情形。
综上,平台企业在处置数据时,该当严厉恪守法律法规,在保证数据平安的根底上促进数据流通。尤其是触及到数据跨境的成绩时,关键信息根底设备运营者、重要数据
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处置者与数据处置量google voice互发较大的平台,该当根据相关规则,充沛实行相应的平安评价、风险评价义务。04
严厉落实主体责任
保证数据处置平安合规
平安是开展的前提,数据处置中仍然要坚持“以高程度平安保证高质量开展”的根本准绳。目前,中国法律关于数据处置进程中能够呈现的信息泄露等成绩作出了较为严厉的规则,企业或相关担任人一旦呈现相关成绩,需求承当刑事责任或行政责任。
根据《刑法》第253条规则,违背国度有关规则,向别人出售或许提供公民团体信息,情节严重的,处三年以下有期徒刑或许拘役,并处或许单处分金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处分金。单位立功的,对单位判处分金,并对其直接担任的主管人员和其他直接责任人员,按照各该款的规则处分
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。根据《团体信息维护法》的规则,守法处置团体信息或未实行规则的团体信息维护义务,会被责令矫正,给予正告,并没收守法所得。对守法处置团体信息的使用顺序,责令暂停或许终止提供效劳;若拒不矫正,则会对公司和担任人员处以罚款。若情节严重,则会被处以数目较大的罚款,并可以责令暂停相关业务或许开业整理、或撤消相关业务答应或许撤消营业执照,同时可以制止有关担任人在一活期限内担任相关企业的董事、监事、初级管理人员和团体信息维护担任人。
此外,《团体信息维护法》还规则了团体信息处置者能够承当的民事责任:团体信息泄露后形成团体信息权益损害的,团体信息处置者不能举证证明本人没有差错的,就该当承当损害赔偿的侵权责任。根据第70条,团体信息泄露后团体信息处置者能够面临公益诉讼的风险。
根据《数据平安法》的规则,展开数据处置活动的组织、团体不实行数据平安维护、数据风险监测、数据风险评价方面义务的,有关部门应责令矫正,给予正告,企业与直接责任人员均能够被处以罚款;若拒不矫正或形成少量数据泄露等严重结果的,则会被处以金额较大的罚款,同时能够被责令暂停相关业务、开业整理、撤消相关业务答应证或许撤消营业执照。
可见,目前关于在数据处置进程中呈现信息泄露等成绩,企业或相关担任人该当承当的法律责任次要以刑事与行政责任为主。这也表现了“以高程度平安保证高质量开展”的根本准绳,表现了关于数据平安的注重。而有关主体在数据泄露中应承当的民事责任,也表现了经济法“本质正义”的根本理念:企业绝对于团体,拥有技术、资源上的优势,故在归责时应适用差错推定准绳,防止发作被告举证困难而有力追责的情形。
值得留意的是,在新《反垄断法》正式施行之际,最高人民检察院印发了《关于贯彻执行〈中华人民共和国反垄断法〉积极稳妥展开反垄断范畴公益诉讼检察任务的告诉》,要求积极稳妥展开反垄断范畴公益诉讼检察任务,重点关注互联网、公同事业、医药等民生保证范畴。对平台经济范畴来说,不只触及反垄断规制,还为平台范畴用户群体多、聚焦分散效应强等特征所引发的多元利益主体维权难提供了参照,即为当事人提供了公益诉讼这一维权追责渠道。
依据上述剖析来看,平台企业承当了保证数据平安的主体责任,即便在登场之时,也需求严厉恪守相关法律法规的要求,防止形成数据信息泄露,给用户形成二次损害,否则将承当更为严重的责任。
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